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20090309自由時報
一九五二年四月二十八日生效的舊金山和約，是關於台灣主權地位最重要的法律文件。條約中第二條（ｂ）「日本放棄對台灣及澎湖所有的權利，所有權及請求權」，並未移轉主權予任何國家；第二十三條並明定「美國為主要佔領權國」，而佔領亦不移轉主權。值得一提的是，舊金山和約係依據聯合國憲章簽訂，而同年八月的日中台北和約則是依據舊金山和約簽訂，依法理子法不能逾越或違反母法規定的範圍及內容。台灣人民依據聯合國憲章第一條（２）的自決原則獨立建國，不僅符合聯合國憲章的精神與宗旨，也是舊金山和約的目的與主要佔領權國的義務。
然而，早在一九四五年十月二十五日，依據美國總統批准的麥帥一般命令第一號，指派蔣介石來台代表盟軍接受日軍投降，蔣氏即片面聲稱「光復」將台澎據為己有，並於一九四六年將台灣人民集體強制歸化為中華民國籍，更於一九四七年起對全台菁英進行殺戮，及以軍事戒嚴實行白色恐怖統治，蔣氏不僅違反戰爭法（war
crimes），構成種族屠殺（genocide）、人道犯罪（crime against humanity），更因實質併吞台灣而構成侵略罪（crime of
aggression）。然而美國作為法理上的主要佔領權國，非但未採取人道干預（humanitarian
intervention）的必要措施，或移送國際法庭及國際刑事法庭審理，反而承認其在台灣的流亡政府，並於一九五四年簽訂中美共同防禦條約，以台澎為協防範圍，無異默許中華民國在台灣的非法佔領與統治。
一九七九一月一日起美中建交，防禦條約廢止，台灣關係法生效。該法第二條Ｂ（５）「提供防禦性武器給台灣人民」，不屬佔領區內之「共同國防」。第四條Ｂ（１）將台灣視為「外國」，而非美國憲法下內國的「未合併領土（unincorporated
territory）」。第十五條２（第二款），「台灣」一詞的定義，不僅指台澎列島及島上人民，尚包括一九七九年一月一日前承認為「中華民國」的治理當局及其接替當局，其定義與舊金山和約中的台澎並不一致，後者並不包含治理當局。就此觀之，美國似乎坐視中國流亡政府在台的非法統治，而否定自身主要佔領權的法律地位。
戰爭法上的佔領係根基於事實，而事實上美國自始至終不曾在台直接行使佔領權，亦未依和約及國際法結束佔領並將治權交還予台灣人民，不僅產生難以估計巨大的人權侵害，更因台澎不屬中華民國合法領土及人民，致使台灣因國家要件欠缺而地位未定，自得依正當程序釐清相關當事人的法律關係。
（作者黃啟堯 為德國杜賓根大學法學博士，Max-Planck Institute國際法研究，http://www.wretch.cc/blog/sonate）
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